文｜黄经磊

关键词：国有企业；科创板；知识产权；技术创新；风险管理

     2022年9月，国务院国资委与上海证券交易所共同召开中央企业上市工作座谈会，会议要求中央企业要充分利用科创板平台，更好服务国家科技创新大局，努力成为科技创新的典范。综观国有企业在科创板上市的过程，科创属性不够强已经成为IPO的“拦路虎”。本文着重研究知识产权这一科创属性的硬指标，以期为国有企业科创板上市提供参考。

科创板越来越关注拟上市企业的知识产权问题

     近年来，党中央、国务院高度重视知识产权保护工作。当前，我国正在从知识产权引进大国向知识产权创造大国转变，知识产权强国建设已迈出了坚实的步伐。

在顶层设计方面，国务院先后发布了《“十四五”国家知识产权保护和运用规划》《知识产权强国建设纲要（2021―2035年）》，为实现知识产权强国目标提供了坚实保障。

在市场发展方面，知识产权对企业能否获得资本市场的认可越来越重要，特别是科创板第一次从资本市场的角度提出，企业要进入资本市场，必须在上市前拥有满足条件的知识产权。2020年3月证监会发布的《科创属性评价指引（试行）》，提出了更加细化的科创属性评价指标体系，即“3+5”体系，包括三项常规指标和五项例外条款，对资本市场各类主体进一步提出了明确的要求，形成主营业务收入的5件发明专利是科创板上市的底线。这是在中国资本市场，上市监管机构首次明确提出专利与IPO挂钩。

  在科创板公司层面，知识产权属性成为标配。科创板上市公司大多来自高新技术领域，其中包括战略型新兴产业，如新一代信息技术产业、新材料产业、生物产业、高端装备、新能源汽车产业、新能源产业、节能环保产业、数字创意产业、相关服务业等，主要依靠核心技术开展生产经营，研发投入、研发人员数量远高于境内市场其他板块。正因于此，科创板推出三年时间里，企业知识产权建设已是硕果累累。据统计，截至2022年7月21日（开板三周年），科创板439家上市企业（含其合并财务报表子公司）共拥有7.8万件有效授权专利，4.1万件在审查中。

知识产权问题已成为科创板IPO终止的主要风险

   科创板上市公司具有较强的技术优势，知识产权资产是公司核心资产之一，也是体现科技创新能力的核心，注册制背景下，在IPO问询阶段，与知识产权有关的问题往往成为监管层问询的重点，如企业科创属性、核心技术、研发能力、知识产权纠纷等问题。截至2022年7月21日，共有162家企业在科创板IPO过程中宣布暂时放弃上市，原因包括自行主动撤回材料、审核过会最终被否决等。

   从主动撤回材料或被上市委否决的公司情况来看，未顺利上市的企业知识产权风险问题突出，科创板上市委尤其关注企业科创属性、技术独立性、技术先进性、知识产权风险等。这些科创板IPO终止的企业在知识产权方面大多存在四方面不足：一是企业的知识管理体系或知识产权管理制度缺乏系统性、专业性；二是核心技术（知识产权）与主营业务的结合不充分、不对称；三是核心技术产品在技术先进性方面不过硬，知识产权缺乏独立性、清晰性、完整性、可持续性；四是不具备应对知识产权纠纷的能力或者能力不强。总之，知识产权问题是企业科创板上市的重要考量因素。

科创板对拟上市企业知识产权的主要关注点

  从企业内部管理来看，多数企业对知识产权重视程度不够，对知识产权的认知停留在申报政府项目或补贴，甚至将知识产权视为一种负担，缺乏系统思维和战略思维，没有提早筹划知识产权发展思路。从科创板企业IPO过程来看，企业需要克服三个阶段的困难：一是起步阶段需要精准定位科创属性，突破关键核心技术；二是冲刺阶段要完成知识产权资产盘点与信息披露；三是为了保证企业的持续稳定健康发展，还要规避主要资产、核心技术、专利和商标上的重大权属纠纷。

在拟上市企业上会前的问询、审议阶段，监管当局非常重视企业在知识产权方面的风险。根据科创板上市委的规定，拟上市企业要有主营业务，且该主营业务要具备长期的竞争优势，这种竞争优势还必须源于其可持续领先的核心技术和创新能力，这些核心技术和创新能力必须能够通过知识产权来证实和保护，以确保其免受权属、侵权、不稳定性等影响。图1是科创板申报企业被问询涉及知识产权问题分类，这些问题主要分为科创属性因素及知识产权风险因素两部分。

1. 科创属性是科创板企业立身之本

科创属性是科创板企业关键要素之一。证监会、上交所一直高度关注科创板企业关于科创属性的披露，要求公司根据所处行业特征、技术门槛、上下游产业链，全面报告企业核心技术及其先进性、科研成果、在研重点项目进展、市场前景、潜在的重大风险以及不确定因素等，被问及科创属性、科创定位的企业超过五成。可以说，作为上市的第一道关卡，企业的科创属性是否过关，直指生死存亡。

上交所一直在努力明确科创板的定位，并且为符合条件的企业制定了严格的规则。根据2021年4月修订发布的《上海证券交易所科创板企业发行上市申报及推荐暂行规定》，科创板定位于七大高新技术产业及战略性新兴产业，包括：新一代信息技术领域、高端装备领域、新材料领域、新能源领域、节能环保领域、生物医药领域，以及符合科创板定位的其他领域。第五条规定，科创板上市企业在满足上述定位规定的相关行业领域的同时，还需要满足4项科创属性指标。对于符合行业定位要求，但未达到4项科创属性指标的企业，第六条提供了5条例外条款，符合其中之一也可申报科创板发行上市，即通常所称的科创属性评价“4+5”指标。

2. 上会被否主要原因是科创属性不足

2021年以来，注册制板块的IPO企业撤材料潮涌现，主要原因有：企业存在规范性问题而导致达不到上市条件；企业业绩受疫情影响已不符合上市条件；中介机构执业存在瑕疵；少数企业有质量问题、科创属性不强等。2021年4月，证监会为此修订了《科创属性评价指引（试行）》，对科创属性评价指标体系进行修改，强化了科创硬属性的定位。2022年以来，上交所强调证券公司科创板保荐业务机构要严格落实科创属性评价标准。从被否项目的原因来看，上交所对发行人的质疑指向了科创属性障碍，即由于缺乏充分的信息披露，相关企业核心技术的先进性和独立性受到了影响。

3.专利风险因素成科创板上市“拦路虎”

在科创板IPO问询阶段，大多数企业会被问到如下问题：企业的核心技术能力如何，技术路线是否准备迭代以及存在哪些风险，技术研发能力及优势如何保证可持续，是否存在专利纠纷以及应对举措等。监管层对知识产权问题的审核关注方向主要有九个：专利与主营业务关联性/专利数量、专利来源及获得方式、海外专利、技术先进性/技术依赖、核心技术人员认定/流动风险、知识产权归属/合作研发/共有专利、专利转让风险/核心技术到期风险、专利侵权风险/纠纷、专利质押/无形资产估值。每个方向都有若干个关注点，需要企业逐一研究。

拟上市企业知识产权建设对策

  科创板在为科技企业带来各种政策利好的同时，也将越来越多拟在科创板上市的企业和已在科创板上市企业的知识产权实力真实曝光。相关企业若要实现IPO成功，一方面需要不断加强自身的知识产权管理能力，另一方面需要准确把握住科创板对拟上市企业的知识产权管理要点，只有这样，才能真正利用知识产权为企业的生产经营赋能。

1. 四方面下足硬功夫，打好知识产权功底

   科创板对拟上市企业的相关指标有着严格要求，企业要早作准备，特别是知识产权方面的规划准备，才有可能冲击成功，如下四方面举措可供参考。

  第一，着力在技术创新方面实现突破，以保持知识产权成果的先进性。通过密切跟踪，观察全球产业的变化，系统梳理、整合、挖掘本领域的核心技术及其相关的主流技术。并结合市场环境变化，对主要竞争者的专利情况进行深入检索和分析，以此来对照指导企业的技术创新，确保技术创新方向的前瞻性、先进性及可持续性。此外，积极参与政府投资或提供补助的重大科学技术研究项目，尤其是核心关键技术研发项目，建立高价值的发明专利等知识产权。

  第二，着力在价值贡献方面实现突破，以加快知识产权成果转化。按照从“技术—产品—商品—市场—产业”的思路，充分识别市场需求和国家倡导方向，并结合企业的核心产品、主营业务，形成产业需求，继而形成拳头产品，获取知识产权。并及时将这些知识产权成果应用于提升产品性能、优化工艺流程以及提升客户体验等方面，最大限度提高知识产权成果的经济社会效益。此外，还应该建立一套有效的激励机制，并采取诸如自主实施、许可转让、投资入股等方式，鼓励知识产权成果加快转化，以实现知识产权的产品化、商品化、市场化、资本化，提高知识产权的价值贡献度。

  第三，着力在自主创新方面实现突破，以加大自主知识产权成果的积累和储备。为了更好地提升公司的市场竞争力和创新能力，必须持续培养和引进优秀人才，加大科研投入和研发强度，不断增强自主创新能力。对合作所产生的科研成果，应做到早谋划、早部署、早明确，确保不发生权属纠纷。要积极参加相关创新联合体、创新联盟、产学研合作项目，整合相关创新资源，为我所用。此外，还应要求企业知识产权管理部门积极申请发明专利、软件著作权等，不断加大自主知识产权的积累和储备。

  第四，着力在制度保障方面实现突破，以加强知识产权风险的管控。企业应当积极关注行业知识产权的变化，结合国内外竞争者的专利数据，进行全面分析，以便及早发现潜在风险，并采取有效措施加以防范。同时，企业应该将知识产权风险纳入研发、设计、生产、销售和展览等重要经营活动中，采取有效措施应对和防范可能出现的不利因素。同时，应当积极利用自身的知识产权，通过跨界合作、交叉许可等方式，实现互利共赢，从而有效降低来自竞争对手的知识产权诉讼风险。此外，如企业存在海外知识产权风险或行业内知识产权纠纷风险，应考虑借助行业力量，积极组织或参与行业知识产权联盟等。

2. 聘请专业机构“体检”，做好知识产权“排雷”

   企业在准备或在申请IPO过程中，为解决专利纠纷问题，可寻找专业知识产权机构进行相关知识产权风险排查。

   第一，通过在线技术检索等方式帮助企业有效应对涉案专利。在专利侵权诉讼中，通过专利无效破坏起诉方权利基础是非常有效的应对手段，其中很重要的工作就是通过检索到的先进技术破坏专利的新颖性和创造性。

   第二，通过技术特征比对等手段提供不侵权分析。利用诸如特征比较、对应性分析、在先使用证据等手段，搜集企业没有侵犯他人知识产权的证据，为企业是否侵权提供抗辩支持。

  第三，提前对知识产权风险进行预警。经过系统化的风险筛查，可以判断企业自身的知识产权是否存在被侵权风险，以及是否存在侵犯他人知识产权的风险，这些筛查因素包括但不限于企业的主要产品、产品生产地或销售地等。对识别出的知识产权风险，应区分不同的风险等级，采取不同的应对方法。例如，可以通过规避设计、提起无效或主动寻求专利许可来规避风险；也可以通过专利挖掘、购买、并购或联盟等方式降低风险；还可以在风险已经发生的情况下，多措并举，尽可能降低负面影响等。

  第四，提前开展有效的知识产权布局。知识产权布局是降低知识产权诉讼风险最根本的手段。知识产权布局要围绕产品卖点和技术亮点进行，把主要资源聚焦在能带来更多主营业务收入的产品卖点上，把保护的重点放在关键核心技术上，并保证足够的前瞻性和系统性。通过这种方式，既能满足企业科创板IPO的要求，也能给竞争对手形成强大的威慑力，减少知识产权纠纷对企业IPO的影响。

3. 利用智能知识产权工具赋能企业IPO

  近年来，人工智能技术飞速发展，也为知识产权行业带来了革命性的突破。目前，市场上出现了诸多知识产权行业SaaS服务商，他们通过应用人工智能技术，如机器学习、计算机视觉和自然语言处理（NLP）等，为企业等机构提供了丰富的专利数据服务。不仅可以进行传统的专利检索和分析，还可以进行深入的智能化研究，了解全球科技的最新趋势、媒体的关注焦点以及投资趋势等。

  从架构上讲，专利大数据工具主要包含全球专利数据库、多维度专利风险排查、专利动态跟踪、知识产权管理系统、商业决策分析系统、知识产权培训等功能模块。这些工具能多维度穿透尽调企业、全面洞察知识产权状况。特别是针对科创板IPO企业，专利大数据工具可多维度客观刻画企业科创属性基本面，围绕所属行业上市审核问询的重点问题，结合客户专利资产情况进行科创属性评价与风险诊断，辅助开展科创属性的诊断体检，有助于相关权利人和第三人全盘透析专利资产的真实情况。■

主要参考文献

[1] 国家知识产权局知识产权保护司.企业知识产权保护指南[M].北京:知识产权出版社,2022.

[2] 马天旗.科创板企业上市知识产权指南[M].北京:知识产权出版社,2021.

作者单位 上海中广核工程科技有限公司